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Unternehmen prüft, ob Artikel 27 GDPR für seine Verarbeitung gilt

REP27 · Brauche ich einen

Artikel 3(2) · Artikel 27 DSGVO

Brauche ich einen EU-Vertreter?

Vier Fragen entscheiden darüber, und keine davon betrifft Ihre Größe, Ihren Umsatz oder wie viele europäische Kunden Sie haben. Der Test ist territorial: Wo Ihr Unternehmen ansässig ist und ob das, was Sie tun, Menschen innerhalb der Union erreicht. Lesen Sie das Diagramm und dann, warum die Ausnahme am Ende fast nie zutrifft.

Entscheidungstest für Artikel 27 GDPR: außerhalb der EU niedergelassen, Waren oder Dienstleistungen an Personen in der EU anbietend, deren Verhalten überwachend und ob die gelegentliche Verarbeitungsausnahme gilt
Der Artikel 3(2)-Test, ausführlich. Ein "Ja" durch die Kette und die Benennung ist verpflichtend.

Frage eins: Wo ist Ihr Unternehmen ansässig?

Ansässigkeit bedeutet eine echte und effektive Tätigkeit durch stabile Arrangements — nicht, wo Ihr Unternehmen auf dem Papier registriert ist, und nicht, wo Ihre Server stehen.

Ein in Delaware eingetragenes Unternehmen mit einem Verkaufsbüro in Dublin ist in der Union ansässig und benötigt keinen Vertreter. Ein in Irland eingetragenes Unternehmen, dessen gesamte Tätigkeit von São Paulo aus läuft, könnte dennoch betroffen sein. Erwägungsgrund 22 stellt klar, dass die Rechtsform nicht entscheidend ist: Ein einzelner Agent mit ausreichender Stabilität kann eine Ansässigkeit darstellen, während ein Firmenschild dies nicht kann.

Wenn Sie keine Niederlassung, Tochtergesellschaft, Büro oder festangestellten Mitarbeiter in einem Mitgliedstaat haben, betrachten Sie sich als außerhalb und gehen Sie zu Frage zwei.

Frage zwei: Bieten Sie Waren oder Dienstleistungen für Personen in der Union an?

Nicht "Haben Sie EU-Kunden" — "Richtet sich Ihr Angebot an sie". Die Absicht zählt, und sie wird anhand von Beweisen beurteilt.

Erwägungsgrund 23 listet die Signale auf: Verwendung einer Sprache oder Währung eines Mitgliedstaates, Nennung von Kunden oder Nutzern in der Union, Angebot von Versand zu europäischen Adressen, Betrieb einer EU-spezifischen Domain, Kauf von Werbung, die auf europäische Zielgruppen ausgerichtet ist. Jedes dieser Signale macht das Angebot gerichtet. Eine einzige unaufgeforderte Bestellung eines belgischen Kunden auf einer englischsprachigen Seite, die in Dollar preislich angegeben ist und keine EU-Versandoption bietet, tut dies nicht.

Das Angebot muss nicht bezahlt werden. Eine kostenlose App, eine kostenlose Testversion, ein kostenloser Newsletter und ein kostenloses Web-Tool sind in diesem Sinne alle Dienstleistungen.

Frage drei: Überwachen Sie das Verhalten in der Union?

Dies ist der Punkt, den die meisten Unternehmen übersehen, da er Unternehmen erfasst, die überhaupt nichts in Europa verkaufen.

Erwägungsgrund 24 definiert Überwachung als das Verfolgen von Personen im Internet und das anschließende Profilieren, insbesondere um Entscheidungen zu treffen oder Vorlieben und Verhalten vorherzusagen. In der Praxis umfasst dies Werbe-Pixel, Remarketing-Zielgruppen, plattformübergreifende Analysen mit Benutzeridentifikatoren, Sitzungsaufzeichnungen und Heatmaps, cookie-basierte Personalisierung und App-SDKs, die die Nutzung an Sie zurückmelden.

Ein US-Verlag ohne europäische Kunden, der ein Remarketing-Pixel betreibt, das für Leser in Frankreich aktiviert wird, fällt unter Artikel 3(2)(b) und benötigt einen Vertreter. Das Fehlen einer Transaktion ist irrelevant.

Frage vier: Gilt die Ausnahme für Sie?

Artikel 27(2)(a) befreit die Verarbeitung, die gelegentlich ist, keine großangelegten besonderen Kategorien oder strafrechtlichen Daten umfasst und voraussichtlich kein Risiko für Rechte und Freiheiten darstellt. Alle drei Bedingungen müssen zusammen erfüllt sein.

SituationGelegentlich?Befreit?
Online-Shop mit einer KundendatenbankNein — kontinuierlichNein
SaaS-Produkt mit EU-NutzernNein — kontinuierlichNein
Website, die Analysen zu EU-Besuchern durchführtNein — kontinuierlichNein
Newsletter mit europäischen AbonnentenNein — laufende SpeicherungNein
Einmaliger Scan eines Konferenzausweises, nach der Veranstaltung gelöschtJaMöglicherweise

Die EDPB-Leitlinien 3/2018 lesen "gelegentlich" eng: Verarbeitung, die nicht regelmäßig durchgeführt wird und außerhalb des gewöhnlichen Geschäftsablaufs erfolgt. Alles, was absichtlich in einem CRM sitzt, fällt darunter.

Wer kann nicht Ihr Vertreter sein

Ihr DSB

Unvereinbar gemäß EDPB-Leitlinien 3/2018. Der DSB muss unabhängig sein; der Vertreter handelt nach Ihren Anweisungen.

Ein Auftragsverarbeiter von Ihnen

Theoretisch möglich, aber in der Praxis ein Konflikt: Ihr Auftragsverarbeiter kann einer Behörde nicht glaubwürdig über Ihre eigene Compliance Auskunft geben.

Eine Adresse allein

Ein Postfach oder ein virtuelles Büro ohne bevollmächtigte Person ist keine Benennung. Artikel 27(1) verlangt eine Partei, die die Rolle schriftlich akzeptiert.

Eine Entität außerhalb der Union

Der Vertreter muss in einem Mitgliedstaat ansässig sein, in dem sich Ihre betroffenen Personen befinden. Nach dem Brexit kann ein britisches Unternehmen Sie in der EU nicht vertreten.

Ansprechpartner in der Europäischen Union für betroffene Personen und Aufsichtsbehörden
Ansprechpartner in der Europäischen Union für betroffene Personen und Aufsichtsbehörden

Die Einwände, die wir am häufigsten hören

Zählt eine Datenschutzrichtlinie, die die GDPR erwähnt, als Compliance?

Nein. Artikel 27(1) verlangt eine schriftliche Benennung einer spezifischen in der Union ansässigen Entität. Ein Absatz, der besagt, dass Sie die GDPR einhalten, benennt niemanden, sodass es keinen Vertreter und keinen Ansprechpartner für betroffene Personen gibt.

Wir haben keine Kunden in der EU, nur Website-Besucher. Gilt das?

Es kann. Artikel 3(2)(b) deckt das Verhalten von Nutzern ab, und Analysen, Werbe-Pixel, Sitzungsaufzeichnungen und Remarketing, die auf Personen in der Union abzielen, zählen alle. Nichts zu verkaufen, befreit Sie nicht, wenn Sie europäische Besucher profilieren.

Kann unser Anwalt oder unser EU-Distributor der Vertreter sein?

Jeder, der in der Union ansässig ist, kann benannt werden, einschließlich einer Kanzlei oder eines Distributors, vorausgesetzt, sie akzeptieren das Mandat schriftlich. In der Praxis lehnen die meisten ab: Die Rolle bringt direkte Exposition gegenüber Aufsichtsbehörden mit sich und erfordert die Führung Ihres Artikels 30-Dokuments.

Kann unser Datenschutzbeauftragter unser Vertreter sein?

Nein. Die EDPB-Leitlinien 3/2018 besagen, dass die beiden Rollen unvereinbar sind, da der DSB unabhängig handeln muss, während der Vertreter nach den Anweisungen des Verantwortlichen handelt. Ein Organ kann nicht beide Rollen innehaben.

Was ist die Strafe für die Nichtbenennung eines Vertreters?

Bis zu 10 Millionen € oder 2 % des weltweiten Jahresumsatzes, je nachdem, was höher ist, gemäß Artikel 83(4)(a). Es handelt sich um einen eigenständigen Verstoß: Behörden haben Unternehmen allein wegen der fehlenden Benennung Geldstrafen auferlegt, ohne dass ein zugrunde liegender Datenverstoß vorlag.

Entfernt eine Angemessenheitsentscheidung die Verpflichtung?

Nein, und das ist die häufigste Fehlinterpretation. Angemessenheit regelt, ob Daten ohne zusätzliche Schutzmaßnahmen in Ihr Land übertragen werden dürfen. Artikel 27 regelt, ob jemand innerhalb der Union kontaktiert werden kann. Japan, das Vereinigte Königreich, Kanada und die Schweiz haben alle Angemessenheit, und ihre Unternehmen benötigen dennoch einen Vertreter.

Ist die Ausnahme für gelegentliche Verarbeitung realistisch für uns?

Selten. Artikel 27(2)(a) verlangt, dass die Verarbeitung gelegentlich, geringes Risiko, frei von besonderen Kategorien von Daten und unwahrscheinlich ist, dass sie ein Risiko für Rechte und Freiheiten darstellt — alle vier gleichzeitig. Ein Geschäft mit einer Kundendatenbank, einem Newsletter oder Analysen erfüllt bereits die erste Bedingung nicht.

Brauchen wir einen separaten Vertreter für das Vereinigte Königreich?

Ja, wenn Sie Personen im Vereinigten Königreich ansprechen. Seit 2021 ist die UK GDPR ein separates Regime mit einem eigenen Regulierer, und ein Vertreter, der in einem Mitgliedstaat ansässig ist, hat vor ihr keine Geltung. Die beiden Benennungen werden separat erteilt.

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Siehe auch