REP27 · Tochtergesellschaft oder Vertreter
Artikel 3(2) und Erwägungsgrund 22 DSGVO
Unternehmen, die die beiden abwägen, betrachten dies normalerweise als Kostenfrage, und das ist es auch – aber nur nach einer rechtlichen. Artikel 27 gilt, wenn es keine Niederlassung in der Union gibt, daher ist das erste zu klärende, ob das, was Sie haben oder haben wollen, überhaupt eine Niederlassung darstellt. Das Wort hat im DSGVO weit mehr Gewicht als im Unternehmensrecht, und eine registrierte Einheit ist nicht automatisch eine.
Erwägungsgrund 22 setzt den Standard: effektive und tatsächliche Ausübung von Aktivitäten durch stabile Regelungen. Die Rechtsform ist ausdrücklich nicht entscheidend.
Die Konsequenz läuft in beide Richtungen. Ein einzelner Agent mit ausreichender Stabilität kann eine Niederlassung darstellen, sodass ein Unternehmen, das überzeugt ist, keine zu haben, in Wirklichkeit eine haben könnte. Ebenso könnte eine vollständig eingetragene Tochtergesellschaft ohne Personal, ohne Räumlichkeiten und ohne Rolle in der Verarbeitung möglicherweise nicht qualifizieren, was Artikel 27 trotz des Gesellschaftsregisters an der Wand in Kraft lässt.
Unternehmen eröffnen Tochtergesellschaften aus kommerziellen Gründen – Einstellung, Rechnungsstellung in Euro, näher bei den Kunden – und der Compliance-Effekt ist ein Nebeneffekt. Wenn Artikel 27 der einzige Antrieb ist, ist der Vertreter die verhältnismäßige Antwort bei weitem.
Bestellen Sie jetzt einen Vertreter und widerrufen Sie ihn, wenn die Einheit tatsächlich tätig ist. Die Verpflichtung besteht heute; eine Absicht ist kein Verteidigung.
Fast sicher keine Niederlassung. Verlassen Sie sich nicht darauf – eine Behörde wird fragen, welche Aktivitäten sie ausübt.
Wahrscheinlich eine Niederlassung, die die Verpflichtung nach Artikel 27 aufhebt, aber den Rest der DSGVO direkt zur Anwendung bringt. Es ist ratsam, dies mit einem Rechtsbeistand zu bestätigen, anstatt eine Annahme in die eine oder andere Richtung zu treffen.
Das Konzept existiert bereits vor der DSGVO, und die Rechtsprechung unter der vorherigen Richtlinie prägt weiterhin, wie Behörden Erwägungsgrund 22 lesen.
Im Weltimmo-Fall entschied das Gericht, dass ein in einem Mitgliedstaat registriertes Unternehmen, das jedoch über einen einzigen Vertreter, ein Bankkonto und einen Briefkasten in einem anderen tätig ist, in dem zweiten Mitgliedstaat etabliert sein könnte – der Test besteht in der realen und effektiven Tätigkeit durch stabile Regelungen, so minimal sie auch sein mögen. Die Schwelle ist absichtlich niedrig, und es wird betrachtet, was passiert, nicht was registriert ist.
Google Spanien ging weiter und behandelte eine lokale Tochtergesellschaft, die Werbung verkauft, als ob sie die Verarbeitung des Mutterunternehmens unter das EU-Recht bringt, weil die beiden Aktivitäten untrennbar miteinander verbunden waren. Die Lehre für eine Gruppenstruktur ist, dass eine europäische Einheit, die etwas kommerziell mit der Verarbeitung verbunden ist, das Mutterunternehmen einbeziehen kann, selbst wenn sie nie selbst mit den Daten in Berührung kommt.
Kein Fall beseitigt die praktische Schwierigkeit: Die Antwort hängt von den spezifischen Fakten Ihrer Struktur ab, und es falsch in die selbstbewusste Richtung zu machen, bedeutet, dass keine Bezeichnung überhaupt existiert. Wo echte Zweifel bestehen, ist der verhältnismäßige Schritt, einen Vertreter zu bestellen und ihn später zu widerrufen, wenn die Niederlassungsposition klar wird. Der Widerruf kostet einen Brief.
Nicht, wenn die Tochtergesellschaft eine echte Niederlassung ist, die die Verarbeitung durchführt. Artikel 27 gilt nur, wenn Artikel 3(2) gilt, und Artikel 3(2) gilt nur in Abwesenheit einer Niederlassung in der Union. Eine echte Tochtergesellschaft hebt die Verpflichtung auf.
Nein. Erwägungsgrund 22 erfordert effektive und reale Aktivitäten durch stabile Regelungen. Eine Namensschild, ein virtuelles Büro oder ein registriertes, aber inaktives Unternehmen stellen für diese Zwecke keine Niederlassung dar.
Schauen Sie, welche Einheit die Zwecke und Mittel bestimmt. Wenn das Mutterunternehmen außerhalb der Union der Verantwortliche ist und die Tochtergesellschaft nur ein Vertriebskanal ist, kann das Mutterunternehmen dennoch unter Artikel 3(2) für seine eigene Verarbeitung fallen.
Die Rechtsform ist nicht entscheidend. Eine Niederlassung mit Personal und stabilen Regelungen kann eine Niederlassung sein; eine Tochtergesellschaft ohne beides möglicherweise nicht. Der Test ist die Aktivität, nicht die Gründung.
Unterschiedliche Größenordnungen. Eine Tochtergesellschaft bedeutet Gründung, Jahresabschlüsse, gesetzliche Einreichungen, lokale Berater und Unternehmenssteuerbelastung in diesem Mitgliedstaat. Ein Vertreter ist eine Jahresgebühr und ein unterzeichneter Mandat.
Nur wenn sie schriftlich zustimmen, als Vertreter zu handeln. Distribution und Vertretung sind unterschiedliche Rollen, und die meisten Distributoren lehnen ab, sobald sie lesen, was Artikel 27 von ihnen verlangt.
Bestellen Sie jetzt einen Vertreter und widerrufen Sie ihn, wenn die Tochtergesellschaft tatsächlich in Betrieb ist. Die Verpflichtung gilt ab heute, nicht ab dem Datum, an dem Sie beabsichtigt haben, es anders zu lösen.
Eine Benennung dauert einen Tag und wird mit einem Schreiben widerrufen, sodass es nichts kostet, während eine Tochtergesellschaft in Betracht gezogen wird, abgedeckt zu sein.
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