REP27 · Subsidiária ou representante
Artigo 3(2) e Considerando 22 do RGPD
As empresas que ponderam as duas geralmente enquadram isso como uma questão de custo, e é — mas apenas depois de uma questão legal. O Artigo 27 aplica-se onde não há estabelecimento na União, portanto a primeira coisa a resolver é se o que você tem, ou planeja ter, equivale a um estabelecimento. A palavra tem muito mais peso no RGPD do que no direito das sociedades, e uma entidade registrada não é automaticamente uma.
O Considerando 22 estabelece o padrão: exercício efetivo e real de atividade através de arranjos estáveis. A forma legal não é explicitamente determinante.
A consequência funciona em ambas as direções. Um único agente com estabilidade suficiente pode equivaler a um estabelecimento, portanto uma empresa convencida de que não tem nenhum pode, de fato, ter um. Igualmente, uma subsidiária totalmente incorporada sem funcionários, sem instalações e sem papel no processamento pode não qualificar, deixando o Artigo 27 em vigor apesar do certificado de incorporação na parede.
As empresas abrem subsidiárias por razões comerciais — contratação, faturamento em euros, estar mais perto dos clientes — e o efeito de conformidade é um subproduto. Onde o Artigo 27 é o único motor, o representante é a resposta proporcional por uma larga margem.
Nomeie um representante agora e revogue-o quando a entidade estiver realmente operando. A obrigação é válida hoje; uma intenção não é uma defesa.
Quase certamente não é um estabelecimento. Não confie nisso — uma autoridade perguntará que atividade ela realiza.
Provavelmente é um estabelecimento, o que remove a obrigação do Artigo 27, mas traz o restante do RGPD a aplicar-se diretamente. Vale a pena confirmar com um advogado em vez de assumir de qualquer forma.
O conceito precede o RGPD, e a jurisprudência sob a diretiva anterior ainda molda como as autoridades leem o Considerando 22.
No caso Weltimmo, o Tribunal decidiu que uma empresa registrada em um Estado Membro, mas operando através de um único representante, uma conta bancária e uma caixa de correio em outro, poderia estar estabelecida no segundo — o teste sendo atividade real e efetiva através de arranjos estáveis, por mais mínimos que sejam. O limiar é deliberadamente baixo, e analisa o que acontece em vez do que está registrado.
O Google Espanha foi mais longe, tratando uma subsidiária local que vende publicidade como trazendo o processamento da matriz dentro da legislação da UE porque as duas atividades estavam intrinsecamente ligadas. A lição para uma estrutura de grupo é que uma entidade europeia fazendo algo comercialmente conectado ao processamento pode puxar a matriz, mesmo que nunca toque os dados em si.
Nenhum dos casos remove a dificuldade prática: a resposta depende de fatos específicos à sua estrutura, e errar na direção confiante significa que nenhuma designação existe. Onde há dúvida genuína, o movimento proporcional é nomear um representante e revogá-lo mais tarde se a posição de estabelecimento se tornar clara. A revogação custa uma carta.
Não, se a subsidiária for um estabelecimento genuíno realizando o processamento. O Artigo 27 aplica-se apenas onde o Artigo 3(2) se aplica, e o Artigo 3(2) aplica-se apenas na ausência de um estabelecimento na União. Uma subsidiária real remove a obrigação.
Não. O Considerando 22 exige atividade efetiva e real através de arranjos estáveis. Uma placa de latão, um escritório virtual ou uma empresa registrada, mas dormente, não equivalem a um estabelecimento para estes fins.
Veja qual entidade determina os fins e os meios. Se a matriz fora da União é a controladora e a subsidiária é apenas um canal de vendas, a matriz ainda pode cair sob o Artigo 3(2) para seu próprio processamento.
A forma legal não é decisiva. Uma filial com funcionários e arranjos estáveis pode ser um estabelecimento; uma subsidiária sem nenhum pode não ser. O teste é a atividade, não a incorporação.
Ordens de magnitude diferentes. Uma subsidiária significa incorporação, contas anuais, registros estatutários, consultores locais e exposição a impostos corporativos naquele Estado Membro. Um representante é uma taxa anual e um mandato assinado.
Apenas se concordarem por escrito em atuar como representante. Distribuição e representação são papéis diferentes, e a maioria dos distribuidores recusa uma vez que lêem o que o Artigo 27 lhes pede.
Nomeie um representante agora e revogue-o quando a subsidiária estiver realmente a operar. A obrigação começa hoje, não a partir da data em que pretendia resolvê-la de forma diferente.
Uma designação leva um dia e é revogada com uma carta, portanto não custa nada estar coberto enquanto uma subsidiária está a ser considerada.
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