REP27 · Subsidiaria o representante
Artículo 3(2) y Considerando 22 del GDPR
Las empresas que sopesan las dos generalmente lo enmarcan como una cuestión de costo, y lo es, pero solo después de una cuestión legal. El Artículo 27 se aplica donde no hay establecimiento en la Unión, así que lo primero que hay que resolver es si lo que tiene, o planea tener, equivale a un establecimiento. La palabra tiene mucho más peso en el GDPR que en el derecho societario, y una entidad registrada no es automáticamente una.
El Considerando 22 establece el estándar: ejercicio efectivo y real de actividad a través de arreglos estables. La forma legal no es explícitamente determinante.
La consecuencia corre en ambas direcciones. Un único agente con suficiente estabilidad puede equivaler a un establecimiento, por lo que una empresa convencida de que no tiene ninguno puede de hecho tener uno. Igualmente, una subsidiaria completamente incorporada sin personal, sin locales y sin papel en el procesamiento puede no calificar, dejando el Artículo 27 en vigor a pesar del certificado de incorporación en la pared.
Las empresas abren subsidiarias por razones comerciales: contratación, facturación en euros, estar más cerca de los clientes, y el efecto de cumplimiento es un subproducto. Donde el Artículo 27 es el único motor, el representante es la respuesta proporcional por un amplio margen.
Nombrar un representante ahora y revocarlo cuando la entidad esté realmente operando. La obligación está vigente hoy; una intención no es una defensa.
Casi seguramente no es un establecimiento. No confíe en ello: una autoridad preguntará qué actividad lleva a cabo.
Probablemente un establecimiento, lo que elimina la obligación del Artículo 27 pero hace que el resto del GDPR se aplique directamente. Vale la pena confirmar con un abogado en lugar de asumir de cualquier manera.
El concepto precede al GDPR, y la jurisprudencia bajo la directiva anterior aún moldea cómo las autoridades leen el Considerando 22.
En Weltimmo, el Tribunal sostuvo que una empresa registrada en un Estado miembro pero operando a través de un único representante, una cuenta bancaria y un buzón en otro podría estar establecida en el segundo: la prueba es la actividad real y efectiva a través de arreglos estables, por mínimos que sean. El umbral es deliberadamente bajo, y se centra en lo que sucede en lugar de en lo que está registrado.
Google España fue más allá, tratando a una subsidiaria local que vende publicidad como si llevara el procesamiento de la matriz dentro de la ley de la UE porque las dos actividades estaban inextricablemente vinculadas. La lección para una estructura de grupo es que una entidad europea que haga algo comercialmente conectado al procesamiento puede involucrar a la matriz, incluso si nunca toca los datos en sí.
Ninguno de los casos elimina la dificultad práctica: la respuesta depende de hechos específicos de su estructura, y equivocarse en la dirección confiada significa que no existe ninguna designación. Donde hay dudas genuinas, el movimiento proporcional es nombrar un representante y revocarlo más tarde si la posición de establecimiento se aclara. La revocación cuesta una carta.
No si la subsidiaria es un establecimiento genuino que lleva a cabo el procesamiento. El Artículo 27 se aplica solo donde se aplica el Artículo 3(2), y el Artículo 3(2) se aplica solo en ausencia de un establecimiento en la Unión. Una subsidiaria real elimina la obligación.
No. El Considerando 22 requiere actividad efectiva y real a través de arreglos estables. Una placa de bronce, una oficina virtual o una empresa registrada pero inactiva no equivalen a un establecimiento para estos fines.
Mire qué entidad determina los propósitos y medios. Si la matriz fuera fuera de la Unión es la responsable y la subsidiaria es solo un canal de ventas, la matriz aún puede caer dentro del Artículo 3(2) para su propio procesamiento.
La forma legal no es decisiva. Una sucursal con personal y arreglos estables puede ser un establecimiento; una subsidiaria sin ninguno de los dos puede no serlo. La prueba es la actividad, no la incorporación.
Órdenes de magnitud diferentes. Una subsidiaria significa incorporación, cuentas anuales, presentaciones estatutarias, asesores locales y exposición fiscal corporativa en ese Estado miembro. Un representante es una tarifa anual y un mandato firmado.
Solo si aceptan por escrito actuar como representante. La distribución y la representación son roles diferentes, y la mayoría de los distribuidores declinan una vez que leen lo que les pide el Artículo 27.
Nombrar un representante ahora y revocarlo cuando la filial esté realmente operando. La obligación comienza hoy, no desde la fecha en que pretendías resolverlo de otra manera.
Una designación toma un día y se revoca con una carta, por lo que no cuesta nada estar cubierto mientras se considera una filial.
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